Ратников Дмитрий

В современном цифровом мире размещение товарных знаков в доменных именах становится неотъемлемой частью стратегии брендинга и онлайн-присутствия компаний. В этой связи возрастает и количество недобросовестных лиц, паразитирующих на деловой репутации известных участников рынка путем закрепления за собой доменных имен, сходных до степени смешения с популярными брендами, что ведет к увеличению количества исков о запрете использования товарных знаков в доменном имени.Однако при подготовке искового заявления о запрете важно избегать абстрактности исковых требований, поскольку это чревато отказом в их удовлетворении.В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 1252 ГК РФ, защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации осуществляется, в частности, путем предъявления в порядке, предусмотренном указанным Кодексом, требования о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, к лицу, совершающему такие действия или осуществляющему необходимые приготовления к ним, а также к иным лицам, которые могут пресечь такие действия.На практике требования о запрете использования товарного знака в доменном имени предъявляются непосредственно к лицу, администрирующему доменное имя, поскольку администратор самостоятельно выбирает доменное имя и несет ответственность за возможные нарушения прав третьих лиц, связанные с выбором и использованием доменного имени, а также несет риск убытков, связанных с такими нарушениями.При этом, такое требование может быть удовлетворено только в том случае, если противоправное поведение конкретного лица еще не завершено или имеется угроза нарушения права.В соответствии с подпунктом 5 пункта 2 статьи 1484 ГК РФ, отдельным способом использования товарного знака является размещение его в сети "Интернет", в том числе в доменном имени и при других способах адресации.Согласно пункту 158 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации, «по общему правилу, нарушением исключительного права на товарный знак является фактическое использование доменного имени, тождественного или сходного до степени смешения с товарным знаком, в отношении товаров, однородных с теми, для которых предоставлена правовая охрана этому товарному знаку».В пункте 57 Постановления №10 указано, что «требования об общем запрете конкретному лицу на будущее использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации (например, о запрете размещения информации в информационно-телекоммуникационных сетях, в том числе сети "Интернет") также не подлежат удовлетворению. Такой запрет установлен непосредственно законом (абзац третий пункта 1 статьи 1229 ГК РФ)».Кроме того, в соответствии с позицией, высказанной ВС РФ в Определении от 10.06.2019 N 309-ЭС19-8519 по делу N А76-40637/2017, «абстрактные требования об общем запрете конкретному лицу на будущее в любое время использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации в силу закона удовлетворению не подлежат, поскольку удовлетворение такого требования влечет нарушение принципа исполнимости судебного акта. Привлечение ответчика к ответственности за каждое последующее правонарушение возможно только посредством предъявления нового иска, а не путем предъявления к исполнению исполнительного листа, содержащего абстрактный запрет».Таким образом, исходя из смысла вышеназванных положений в их взаимосвязи, можно прийти к выводу, что не могут быть удовлетворены абстрактные требования о запрете использования товарного знака в доменном имени безотносительно конкретных товаров и/или услуг, для которых доменное имя используется.Исключением является нарушение исключительного права на общеизвестный товарный знак, которое может иметь место при использовании такого товарного знака в доменном имени само по себе, без привязки к определенным товарам/услугам.Такой подход соответствует актуальной судебной практике.Так, например, президиум Суда по интеллектуальным правам в своем постановлении от 16.10.2023 по делу N А54-3009/2021, оставляя кассационную жалобу без удовлетворения, указал следующее: «отказывая в удовлетворении требования о запрете обществу "ТЭК-СИСТЕМС" использовать словесное обозначение "РИЗУР" ("ризур") и сходные с ним до степени смешения обозначения "РИЗУР НБК", "РИЗУР-КЗ" любыми способами, суды указали, что указанное требование направлено на абстрактный запрет, противоречит действующему законодательству и подлежит отклонению, поскольку выходит за пределы правомочий, предоставленных истцу как правообладателю исключительного права на товарный знак».Отменяя судебные акты судов первой и апелляционной инстанций по делу N А41-68664/2022, Суд по интеллектуальным правам в своем постановлении от 29.08.2023 отметил, что «…не может быть признано обоснованным указание в резолютивной части решения суда первой инстанции на установление запрета использовать обозначение, сходное до степени смешения с товарным знаком по свидетельству Российской Федерации N 238952, на главной странице сайта https://isoroc.moscow/ в сети Интернет, в доменном имени isoroc.moscow, без установления обстоятельств такого использования, в отношении каких-либо товаров и услуг, однородных тем товарам и услугам, в отношении которых зарегистрирован спорный товарный знак.По существу, такой запрет не может являться в достаточной мере определенным, поскольку предполагает незаконность использования не только конкретного средства индивидуализации, но и любого иного обозначения, в отсутствие конкретных критериев его сходства до степени смешения с рассматриваемым товарным знаком, что недопустимо».Кроме того, абстрактным является требование о запрете использования сходного до степени смешения с товарным знаком обозначения в отношении «однородных товаров», без их предметной конкретизации.Так, Суд по интеллектуальным правам своим постановлением от 27.09.2021 по делу А40-237050/2020 отменил акты судов первой и апелляционной инстанций, указав, что «Суд по интеллектуальным правам соглашается с доводами заявителей кассационных жалоб о том, что обжалуемые судебные акты не содержат обоснования выводов о доказанности использования обоими ответчиками спорного обозначения в отношении каких-либо конкретных товаров 6-го класса МКТУ.При этом в обжалуемых судебных актах отсутствует указание на то, какие именно товары, производимые, предлагаемые и реализуемые ответчиками, являются однородными тем, в отношении которых зарегистрирован спорный товарный знак».Таким образом, необходимо подчеркнуть, что и судебная практика, и действующее законодательство однозначно указывают на необходимость в более точном формулировании требований при предъявлении исков о запрете использования товарных знаков в доменных именах. Удовлетворение абстрактных требований может потенциально привести к нарушению принципа исполнимости судебного акта, что, в свою очередь, создает правовую неопределенность.

В настоящее время в арбитражных судах рассматривается большое количество споров, для правильного разрешения которых необходимо применение специальных знаний.Легального определения понятия специальных знаний отечественным законодательством не предусмотрено. Вместе с тем в традиционно в юридической литературе под этим термином понимают систему теоретических знаний и практических навыков в области конкретной науки либо техники, искусства или ремесла, приобретаемых путем специальной подготовки или профессионального опыта и необходимых для решения вопросов, возникающих в судебном процессе. Причем к специальным обычно не относят общеизвестные, а также юридические знания (см., например: Россинская Е.Р. Судебная экспертиза в гражданском, арбитражном, административном и уголовном процессе. М., 2005).При этом, когда мы говорим о применении специальных знаний в судебном процессе, мы говорим о процессуальной форме их применения, которое выражается в виде судебной экспертизы и консультации специалиста. Так, в соответствии со частью 2 статьи 64 АПК РФ, «в качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы».Заключение эксперта является основным видом применения специальных знаний в арбитражном процессе и заключается в подготовке экспертом письменного заключения, которое составляется на основании проведенного исследования по вопросам, поставленным перед экспертом судом.Классификация судебных экспертиз и возможные ошибкиСудебная экспертиза может быть классифицирована по различным основаниям.В зависимости от объема исследования экспертизы подразделяются на основные и дополнительные.Основная экспертиза назначается в случае, если в процессе рассмотрения дела у суда возникают вопросы, для разрешения которых требуются специальные знания. В соответствии с частью 1 статьи 82 АПК РФ, экспертиза назначается судом по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле, а в случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства, либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе. При этом, согласно положениям статьи 8 ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» (далее – «ФЗ ГСЭД»), эксперт проводит исследования объективно, на строго научной и практической основе, в пределах соответствующей специальности, всесторонне и в полном объеме.Заключение эксперта должно основываться на положениях, дающих возможность проверить обоснованность и достоверность сделанных выводов на базе общепринятых научных и практических данных.В случае несоблюдения требований, предъявляемых к судебно-экспертному заключению, оно не может служить надлежащим доказательством в арбитражном процессе.Пороки заключения эксперта возникают из-за экспертных ошибок. Так, в частности, эксперт в процессе проведения исследования и подготовке заключения может выйти за пределы своей компетенции, обосновать свои выводы материалами дела, а не результатами проведенного исследования, начать самостоятельно собирать материалы для производства экспертизы, может иметь место быть внутренняя противоречивость экспертного исследования и иные ошибки. Дополнительная, первичная и повторная экспертизыВ зависимости от характера ошибок их устранение может быть решено путем назначения дополнительной или повторной экспертизы. В соответствии с частью 1 статьи 87 АПК, «при недостаточной ясности или полноте заключения эксперта, а также при возникновении вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств дела может быть назначена дополнительная экспертиза, проведение которой поручается тому же или другому эксперту». Так, в случае, если экспертная ошибка не влияет на выводы эксперта, для конкретизации или разъяснения результатов исследования основной экспертизы может быть назначена дополнительная экспертиза.Дополнительная экспертиза также может быть назначена в случаях, когда после экспертного исследования возникают новые вопросы в отношении того же объекта, которые не ставились перед экспертом при проведении основной экспертизы.Дополнительная экспертиза, как правило, поручается тому же эксперту, который проводил основную экспертизу, поскольку, он уже знаком с материалами дела и объектом исследования.Благодаря проведению дополнительной экспертизы могут быть исправлены допущенные экспертом ошибки на стадии проведения основной экспертизы и даны полные выводы по результатам исследования.Необходимо отметить, что поскольку дополнительная экспертиза назначается для уточнения и разъяснения результатов основной экспертизы, выводы дополнительной экспертизы не могут противоречить выводам основной экспертизы.В зависимости от последовательности проведения экспертизы, можно выделить первичные и повторные экспертизы. В соответствии с частью 2 статьи 87 АПК, «в случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов».Основаниями назначения повторной экспертизы может, в частности, являться противоречие заключения первичной судебной экспертизы объективно существующим и установленным обстоятельствам дела; процессуальные ошибки совершенные в процессе назначения первичной экспертизы (например, поручение производства экспертизы эксперту, не обладающей соответствующей компетенцией), сомнения в научной обоснованности методики, применимой при производстве первичной экспертизы.Повторная экспертиза проводится в отношении тех же объектов и по тем же материалам, что и первичная экспертиза, но не может быть поручена тому же эксперту, который проводил первичную экспертизу, ведь одной из целей повторной экспертизы является проверка процесса и результатов предыдущего исследования. В случае, если для полноты исследования необходимо исследовать дополнительные объекты, такая экспертиза будет являться дополнительной.Экспертизы по численности экспертовПо численности экспертов, проводящих исследование и их специальности, экспертиза может быть единоличной, комиссионной и комплексной.В соответствии со статьей 84 АПК РФ, «Комиссионная экспертиза проводится не менее чем двумя экспертами одной специальности. Комиссионный характер экспертизы определяется арбитражным судом.В случае, если по результатам проведенных исследований мнения экспертов по поставленным вопросам совпадают, экспертами составляется единое заключение. В случае возникновения разногласий каждый из экспертов, участвовавших в проведении экспертизы, дает отдельное заключение по вопросам, вызвавшим разногласия экспертов».Согласно положениям статьи 85 АПК РФ «Комплексная экспертиза проводится не менее чем двумя экспертами разных специальностей.В заключении экспертов указывается, какие исследования и в каком объеме провел каждый эксперт, какие факты он установил и к каким выводам пришел. Каждый эксперт, участвовавший в проведении комплексной экспертизы, подписывает ту часть заключения, которая содержит описание проведенных им исследований, и несет за нее ответственность.Общий вывод делают эксперты, компетентные в оценке полученных результатов и формулировании данного вывода. В случае возникновения разногласий между экспертами результаты исследований оформляются в соответствии с частью 2 статьи 84 настоящего Кодекса».Комиссионные экспертизы назначаются судом в особо сложных случаях (например, при большом количестве объектов исследования), либо при необходимости проведения повторной экспертизы.При этом, в соответствии со статьей 17 ФЗ ГСЭД, эксперт вправе, в том числе, ходатайствовать перед руководителем соответствующего государственного судебно-экспертного учреждения о привлечении к производству судебной экспертизы других экспертов, если это необходимо для проведения исследований и дачи заключения. Таким образом, такая экспертиза будет являться комиссионной, а заключение может быть признано недопустимым доказательством, поскольку в соответствии со статьей 84 АПК РФ, комиссионный характер экспертизы должен определяться арбитражным судом. Отличительным признаком комиссионной и комплексной экспертизы является тот факт, что комиссионные экспертизы проводятся комиссией экспертов одной специальности, в то время как в проведении комплексной экспертизы участвуют эксперты разных специальностей. Исходя из смысла положений статьи 85 АПК РФ, комплексная экспертиза всегда проводится комиссией экспертов разных специальностей и не может быть проведена одним экспертом, сведущим в разных областях знаний.Таким образом, при производстве комплексной экспертизы, эксперты разных специальностей отвечают на вопросы, исходя из своей области знаний, и делают общий вывод. Таким образом, происходит комплексный анализ признаков. Предметная классификацияТак, существуют различные классы судебных экспертизы, деление на которые обусловлено областью применения специальных знаний. Классы экспертизы в свою очередь делятся на роды экспертиз, роды – на виды, виды – на подвиды. В качестве примера можно привести класс речеведческих экспертиз, объектом исследования которых являются речевые продукты деятельности человека. В данный класс экспертизы входят лингвистические, автороведческие, почерковедческие экспертизы и другие виды экспертиз у каждой из которых свои задачи и методы исследования. Так, например, автороведческая экспертиза решает, в том числе, идентификационные задачи, связанные с установлением авторства текстов (например, произведений). Такая экспертиза может быть назначена, в том числе, в спорах, связанных с установлением или опровержения авторства произведения, в спорах о защите деловой репутации и др. Почерковедческая экспертиза, например, может быть назначена в связи с проверкой заявления о фальсификации представленного доказательства, если необходимо установить подлинность подписи на документе.Таким образом, мы видим, что существуют различные виды экспертиз, классификация которых происходит по различным основаниям и которые способствуют правильному разрешению дела.

Споры, рассматриваемые арбитражными судами, возникают в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, где сторонами спора выступают, в основном, юридические лица и индивидуальные предприниматели. В соответствии с частью 1 статьи 59 Арбитражного процессуального кодекса РФ «Граждане вправе вести свои дела в арбитражном суде лично или через представителей. Ведение дела лично не лишает гражданина права иметь представителей.В части 4 статьи 59 АПК также установлено, что «дела организаций ведут в арбитражном суде их органы, действующие в соответствии с федеральным законом, иным нормативным правовым актом или учредительными документами организаций». Вместе с тем организации также не лишены права поручить ведение судебного дела представителям.Поскольку ставки в арбитражном процессе высоки, а ошибки ведут к необратимым последствиям, лица, участвующие в деле, в основном, обращаются за помощью представителей для защиты их интересов в арбитражных судах.Среди основных задач представителя, помимо защиты интересов доверителя, - помощь в осуществлении его процессуальных прав и исполнении обязанностей. Это может выражаться, например, в подготовке искового заявления, отзыва, иных процессуальных документов, а также в участии представителя в судебных заседаниях, где он выступает по вопросам, возникающим в процессе судебного разбирательства. Представителем в арбитражном суде может быть только дееспособное лицо с надлежащим образом оформленными и подтвержденными полномочиями на ведение дела.Виды представительстваИсходя из анализа положений статьи 59 АПК РФ можно выделить два вида представительства: договорное и законное. Договорное представительство возникает в силу заключения соглашения между поверенным и доверителем о представлении интересов последнего в суде. Правовой конструкцией, с помощью которой оформляют такие правоотношения может выступать, в том числе, договор поручения.Законное представительство возникает в силу закона. Так, например, права и законные интересы недееспособных граждан защищают в арбитражном процессе их законные представители - родители, усыновители, опекуны или попечители, которые могут поручить ведение дела в арбитражном суде другому избранному ими представителю (часть 2 статьи 59 АПК РФ).По общему правилу представительство в арбитражном процессе является профессиональным. Это значит, что у представителя должно быть высшее юридическое образование или ученая степень по юридической специальности. Так, в соответствии с частью 3 статьи 59, Представителями граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, и организаций могут выступать в арбитражном суде адвокаты и иные оказывающие юридическую помощь лица, имеющие высшее юридическое образование либо ученую степень по юридической специальности. Указанные требования к представителям должны соблюдаться при осуществлении любых процессуальных действий. Верховный суд РФ в обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2019)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019) разъяснил, что в соответствии с Приказом Минобрнауки России от 12 сентября 2013 г. N 1061, которым утверждены перечни специальностей и направлений подготовки высшего образования с указанием квалификации, «имеющими высшее юридическое образование признаются лица, прошедшие обучение по программам бакалавриата, специалитета, магистратуры либо подготовки кадров высшей квалификации по направлению подготовки (специальности) «юриспруденция» с присвоением квалификации «бакалавр», «магистр», «юрист», «судебный эксперт», «исследователь», «преподаватель-исследователь».Подтверждая наличие высшего юридического образование, представители прикладывают соответствующие документы о высшем юридическом образовании или об ученой степени по юридической специальности, в частности диплом бакалавра, магистра или специалиста.При этом на представителей, обладающих статусом адвоката, вышеуказанное требование не распространяется.В силу прямого указания в законе, по отдельным категориям споров представителями могут быть лица, на которых не распространяются общие требования, предъявляемые к представителям. К таким лицам можно отнести, в частности, патентных поверенных, арбитражных управляющих, а также лиц, выступающих представителями в делах о банкротстве.Подробнее остановимся на статусе патентного поверенного.Патентный поверенный в качестве представителяВ соответствии со статьей 1.1. Федерального закона от 30.12.2008 N 316-ФЗ «О патентных поверенных», «статус патентного поверенного присваивается лицам, подтвердившим наличие необходимой квалификации и опыта работы в сфере деятельности патентного поверенного в соответствии со специализацией, применительно к которой гражданин выражает желание быть аттестованным и зарегистрированным в качестве патентного поверенного, и соответствующим требованиям настоящего Федерального закона. Деятельность патентного поверенного направлена на обеспечение необходимого уровня защиты прав и законных интересов доверителя. Доверителями патентного поверенного являются заявители, правообладатели и иные заинтересованные граждане и юридические лица, с которыми патентный поверенный (работодатель патентного поверенного) заключил договор, включающий условия о выполнении работ (об оказании услуг), относящихся к деятельности патентного поверенного»Такой статус возникает с момента регистрации гражданина в Реестре патентных поверенных Российской Федерации и подтверждается свидетельством патентного поверенного, который, по аналогии с документами о высшем юридическом образовании, представляется в суд при совершении процессуальных действий.Так, в пункте 3 статьи 3 Закона о патентных поверенных установлено, что «патентный поверенный осуществляет ведение дел по поручению доверителей с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, подведомственными ему организациями, другими государственными и муниципальными органами, физическими и юридическими лицами, в том числе общественными организациями и объединениями, участвует в качестве представителя в суде по делам, связанным с правовой охраной результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации».Необходимо отметить, что для того, чтобы быть представителем в арбитражном процессе, недостаточно предоставления документов, подтверждающих статус адвоката, патентного поверенного или наличие высшего юридического образования. Помимо указанных документов нужна также доверенность от представляемого лица, которая подтверждает полномочия на ведение дела в арбитражном суде.В силу части 4 статьи 61 АПК РФ, «полномочия на ведение дела в арбитражном суде должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с федеральным законом, а в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом, в ином документе».Полномочия представителя определяются, во-первых, процессуальным положением доверителя, а во-вторых, тем объемом полномочий, которыми доверитель наделил своего представителя, отразив их в доверенности.Полномочия можно разделить наспециальные, указанные в части 2 статьи 62 АПК – процессуальные действия, которые представитель не вправе совершать без прямого указания на это в выданной доверенности. К таким процессуальным действиям, в частности, подписание самого искового заявления, подача заявлений об обеспечении иска, заявлений об отказе в исковых требования и др., содержащиеся в вышеуказанной норме, и общие, формирующиеся по остаточному принципу -  те процессуальные действия, для осуществления которых не требуется прямое указание это в доверенности. К таким действиям относится, в частности, право знакомиться с материалами дела, делать выписки, снимать копии; заявлять отводы; представлять доказательства и знакомиться с доказательствами и др.Также необходимо отметить, что полномочия представителя могут быть выражены в заявлении представляемого, сделанном непосредственно в судебном заседании, однако, в таком случае полномочия представителя действуют лишь в том судебном заседании, в котором сделано соответствующее заявление. В этом случае представителю также необходимо будет предъявить документы, подтверждающие его право быть представителем в арбитражном суде.В соответствии с пунктом 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.12.2021 N 46 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции", «по смыслу части 3 статьи 59 АПК РФ, если представителем лица, участвующего в деле, является адвокат либо иное оказывающее юридическую помощь лицо, имеющее высшее юридическое образование либо ученую степень по юридической специальности, наряду с ним к участию в арбитражном процессе в качестве представителей допускаются лица, не имеющие высшего юридического образования либо ученой степени по юридической специальности».Однако это не означает, что таким представителем может быть абсолютно любое лицо, не имеющие высшего юридического образования либо ученой степени по юридической специальности, как может показаться на первый взгляд, поскольку вышеуказанное положение необходимо рассматривать во взаимосвязи с разъяснениями Конституционного Суда Российской Федерации, данными в постановлении от 16.07.2020 N 37-П.В соответствии с указанным постановлением, наряду с профессиональным представителем может участвовать в качестве представителей только лица, имеющие прямую или косвенную заинтересованность в исходе дела, обладающие специальными познаниями и, в этой связи, способные довести до суда значимую информацию применительно к рассматриваемому спору.Так, например, суд округа не допустил к участию в деле второго представителя ответчика из-за отсутствия у него юридического образования в связи с тем, что в рамках спора подлежали исследованию исключительно правовые вопросы (см. Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 15.01.2024 N Ф01-8617/2023 по делу N А39-2703/2022).Подытоживая вышесказанное можно отметить, что институт представительства играет важную роль в арбитражном процессе, позволяя лицам, участвующим в деле переложить бремя судебных распрей на плечи профессионалов, не вникая в сложные материи арбитражного судопроизводства. Профессиональные представители, в свою очередь, обладая соответствующей компетенцией, представляя интересы своих доверителей в арбитражном суде, обеспечивают наиболее качественную защиту прав и законных интересов своих доверителей.